华谊兄弟亏损10亿，郑凯、冯小刚需付数千万？公司亏损明星来赔？

这或许是一个不公平的时代，

但这绝对是一个敢做却想不到的时代，

你知道“对赌”吗？

对赌，一种有钱人“玩”的商业游戏，

一直秉持的理念便是：

人有多大胆，对赌有多赚！

时时想一赌发家致富，

可往往小赌怡情，对赌伤人，

对赌一时爽，一直赌，

可能陪葬火葬场……

案例回顾

近日，华谊兄弟的年度成绩单出炉——亏损10.93亿元。让人疑惑的是同时出现了两位明星的身影——冯小刚、郑恺，分别欠业绩补偿款6821万和1963万。

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两位大明星为何会欠华谊兄弟这样一笔巨款？

原来，

事情的来龙去脉是这样的……

以“冯导”为例，2015年11月，华谊兄弟斥资10.5亿收购冯小刚名下美拉传媒69%股权。

据公告，《股权转让协议》中存有“对赌条款”：根据协议规定，如果美拉2018年未达成协议中的业绩承诺，冯小刚需要向华谊兄弟支付近7000万元的业绩补偿款……

华谊兄弟亏损10亿，郑凯、冯小刚需付数千万？公司亏损明星来赔？

其实说是“赌”，但是与赌博无关，它是期权的一种形式。是在投资中，为了保护投资人利益而设置的一些条款。

出资方和融资方为了达成协议，会对于未来不确定的情形进行约定。

一旦约定的条件成就，出资方就可以行使一定的权利，如果约定的条件不成立，融资方则行使另外一种权利。

例如：

在冯导与华谊的纠纷中，此类业绩补偿条款就是“对赌条款，也叫做“对赌协议。”

冯小刚作为原来的股东，就公司未来一段期限内的经营业绩向华谊作出承诺：公司实际经营业绩未达到承诺业绩标准，就由冯导来补偿。

我们来“举个栗子”：

著名的雨润食品曾经在2005年与某投资公司签订对赌协议，约定：

如果雨润2005年盈利未能达到2.592亿，投资者有权要求大股东以溢价20％的价格赎回所持的股权。

这样雨润只有埋头苦干，争创业绩，否则将要以高价购买股东手里的股权，可谓是“赔了夫人又折兵”。

华谊兄弟亏损10亿，郑凯、冯小刚需付数千万？公司亏损明星来赔？

对赌协议中通常涉及到多方主体，在司法实践中，对于它的法律效力也存在不一致的意见。

在投资方与目标公司股东之间签订的对赌协议，仅影响股东之间的持股比例，总投资额不变，因此该类对赌协议具有法律效力，是被认可的。

而在投资方与目标公司之间签订的对赌协议，对赌的约定实则违背了资本维持原则与法人独立财产原则，因此该类对赌协议将可能被认定无效。

做到以下几点，将可防范对赌协议无效、被撤销或者履行过程中的法律风险：

❶ 慎重选择回购主体：最高人民法院确立了司法实践中有关对赌协议效力认定的原则，投资者与公司对赌无效，与股东对赌有效；

❷ 明确约定如无法实现股权回购的责任事项；

❸ 履行目标公司的披露义务；

❹ 设定多种补偿机制规范对赌协议的履行等。

企业自身情况制定出有可操作性，能够实现双赢局面的对赌协议规则条款至关重要。